行政復(fù)議決定書（績行復(fù)決﹝2024﹞60號）

申請人：XX有限公司，統(tǒng)一社會信用代碼：XX。住所地：XX。

法定代表人：肖XX

委托代理人：祁XX，男，XX年XX月XX日出生，戶籍地：XX，聯(lián)系地址：XX。

被申請人：績溪縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局。

申請人不服被申請人2024年9月27日作出的《行政處罰決定書》（績建管罰字﹝2024﹞第01號），于2024年10月14日向本機關(guān)申請行政復(fù)議。本機關(guān)審查后，于2024年10月17日依法予以受理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人請求：撤銷被申請人作出的《行政處罰決定書》（績建管罰字﹝2024﹞第01號），重新履行法定程序。

申請人稱：一、申請人對被申請人作出的行政處罰決定不服，被申請人事實認定錯誤。申請人于2022年8月1日與安徽XX有限公司自愿組成聯(lián)合體，共同參加績溪縣XX路連接工程（項目名稱）施工投標。中標后申請人嚴格按照聯(lián)合體協(xié)議執(zhí)行：工程整體的項目管理及實施由安徽XX有限公司負責(zé)，XX建設(shè)（XX）有限公司參與項目管理?？兘ü芰P字﹝2024﹞第01號行政處罰決定書處罰理由是：“在項目實際實施過程中，XX公司沒有進行施工也未對施工活動進行組織管理”以此為由認定申請人轉(zhuǎn)包工程，片面性主觀認定。申請人的理由是：投標聯(lián)合體協(xié)議書上第四條明確寫明“工程整體的項目管理及實施由安徽XX有限公司負責(zé)，XX建設(shè)（XX）有限公司參與項目管理”，在項目施工初期和施工過程中各方均未對申請人的管理提出異議，變更項目經(jīng)理也是通過監(jiān)理單位、建設(shè)單位、行政主管單位審批的，聯(lián)合體施工過程中不存在任何安全和質(zhì)量問題。所以績建管罰字﹝2024﹞第01號行政處罰決定書對事實認定不清，是錯誤的。

二、行政處罰決定書認定程序違法。被申請人在作出行政處罰決定時，依據(jù)：申請人“安徽XX有限公司收取管理費或類似費用15萬元”屬于轉(zhuǎn)包工程，申請人一直以來嚴格履行“聯(lián)合體協(xié)議書”，這筆資金申請人用來支付該項目參與管理人員工資以及相關(guān)開支，被申請人武斷的認定申請人轉(zhuǎn)包工程在程序上是違法行為，在2023年2月22日申請人“關(guān)于更換項目經(jīng)理的申請報告”是得到監(jiān)理單位、建設(shè)單位以及建設(shè)行政主管部門（被申請人單位）批準認可的，項目經(jīng)理由李XX變更為戚XX，行政主管部門加蓋公章（績溪縣建筑業(yè)管理服務(wù)站），主管人員（章XX）簽字生效的，被申請人同意申請人變更項目經(jīng)理，卻又以變更的前項目經(jīng)理，沒有履行職責(zé)認定申請人轉(zhuǎn)包工程，而作出行政處罰，前后矛盾。申請人認為并不存在任何轉(zhuǎn)包工程的情況，而是被申請人迫于有關(guān)上訪人的信訪壓力，不符合相關(guān)程序的違法行為。2023年8月7日黨工委會議紀要對聯(lián)合體項目經(jīng)理考勤已經(jīng)作出了相應(yīng)的處罰，所以被申請人作出行政處罰決定的事實認定并不清、理由及依據(jù)不充分，這違反了《中華人民共和國行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，剝奪了申請人的合法權(quán)益。

基于上述事實和理由，申請人認為被申請人作出的行政處罰決定明顯不當，事實認定不清、程序不合法，違反了法律的規(guī)定，依法應(yīng)予撤銷。

被申請人稱：一、《行政處罰決定書》認定事實清楚，證據(jù)確實充分。2022年8月18日，安徽XX有限公司和XX建設(shè)（XX）有限公司以聯(lián)合體方式中標績溪縣XX路連接工程?！堵?lián)合體協(xié)議書》中安徽XX有限公司、XX建設(shè)（XX）有限公司聯(lián)合體各成員單位內(nèi)部的職責(zé)分工如下：工程整體的項目管理及實施由安徽XX有限公司負責(zé)，XX建設(shè)（XX）有限公司參與項目管理。《施工合同》簽訂后，施工期間，XX建設(shè)（XX）有限公司未按照《聯(lián)合體協(xié)議書》中確定的職責(zé)分工參與項目管理，并且XX建設(shè)（XX）有限公司向安徽XX有限公司收取管理費或類似費用人民幣合計15萬元，屬于“聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方”的違法行為，2022年10月18日，XX建設(shè)（XX）有限公司變更工商登記，將名稱變更為XX有限公司。認定上述事實的證據(jù)有：安徽績溪經(jīng)開區(qū)管委會胡XX1、邵XX、方XX、胡XX2的詢問筆錄，安徽XX有限公司王XX的詢問筆錄，安徽XX管理有限公司趙XX的詢問筆錄，安徽績溪經(jīng)開區(qū)管理委員會的《情況說明》和《會議紀要》，XX有限公司和安徽XX有限公司的《聯(lián)合體協(xié)議書》，XX有限公司和安徽XX有限公司的《合同協(xié)議書》，《擬派項目經(jīng)理到崗承諾函》，安徽XX有限公司法定代表人戚XX的詢問筆錄，委托收款協(xié)議書，高XX的情況說明，《網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬匯款電子回單》，績溪縣住建局《調(diào)取證據(jù)材料通知書》，XX有限公司的《回復(fù)函》，《中標通知書》，XX建設(shè)（XX）有限公司變更為XX有限公司相關(guān)證據(jù)，XX有限公司法務(wù)祁XX詢問筆錄，高XX詢問筆錄等材料得到證實，證據(jù)確實充分，足以認定。

二、《行政處罰決定書》作出的程序合法。申請人未按照《聯(lián)合體協(xié)議書》中確定的職責(zé)分工參與項目管理，將承包的工程轉(zhuǎn)包，被申請人作出《行政處罰決定書》的程序符合住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（建市規(guī)﹝2019﹞1號）第八條第二款、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十二條第一款和第七十三條之規(guī)定，程序合法。

三、﹝2024﹞第01號《行政處罰決定書》適用法規(guī)、規(guī)章正確。本案是被申請人依法對申請人將其作為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方行政處罰的案件，被申請人依據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（建市規(guī)﹝2019﹞1號）第八條第二款、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十二條第一款和第七十三條之規(guī)定作出的行政處罰決定，適用法規(guī)規(guī)章是正確的。

本機關(guān)經(jīng)審理查明：2022年7月31日，申請人與安徽XX有限公司簽訂聯(lián)合體協(xié)議參加績溪縣XX路連接工程施工投標，約定工程整體的項目管理及實施由安徽XX有限公司負責(zé)，申請人參與項目管理。申請人指派李XX作為該投標項目的項目經(jīng)理。2022年8月18日，申請人與安徽XX有限公司以聯(lián)合體方式中標績溪縣XX路連接工程。2022年9月16日，安徽績溪經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管理委員會與申請人、安徽XX有限公司簽訂了合同，約定工程工期為XX年XX月XX日至XX年XX月XX日，簽約合同價為XX元，項目經(jīng)理為李XX。2022年10月18日，申請人的名稱由XX建設(shè)（XX）有限公司變更為XX有限公司。2023年2月22日，申請人、安徽XX有限公司申請變更項目經(jīng)理。2023年2月27日，被申請人同意將項目經(jīng)理李XX變更為戚XX（系安徽XX有限公司的法定代表人）。2023年2月28日，戚XX將15萬元轉(zhuǎn)賬到高XX（系申請人委托該項目收款人）賬戶。2023年6月15日該工程通過竣工驗收。2023年9月27日，被申請人收到縣紀委監(jiān)委機關(guān)反映申請人涉嫌違法轉(zhuǎn)包的交辦《函》。被申請人初步調(diào)查后，于2024年8月1日對申請人涉嫌將承包工程轉(zhuǎn)包的行為立案調(diào)查。經(jīng)過調(diào)查取證，被申請人認為申請人有違法轉(zhuǎn)包工程的行為，于2024年9月12日進行行政處罰前告知，于9月27日對申請人作出沒收違法所得15萬元、罰款123593.11元。

上述事實有下列證據(jù)證明：1.立案審批表；2.《聯(lián)合體協(xié)議書》《擬派項目經(jīng)理到崗履約承諾函》《中標通知書》《合同協(xié)議書》；3.《關(guān)于更換項目經(jīng)理的申請報告》《施工單位項目管理人員變更申請表》、（高新）登字﹝2022﹞第XX號《登記通知書》；4.《委托收款協(xié)議書》《網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬匯款電子回單》；5.孫XX、戚XX、方XX、邵XX、趙XX、胡XX1、王XX、胡XX2、祁XX、高XX的詢問筆錄；6.祁XX、孫XX的授權(quán)委托書；7.績溪經(jīng)開區(qū)管委會的《情況說明》、會議記錄；8.《績溪縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局調(diào)取證據(jù)材料通知書》《回復(fù)函》；9.工程竣工驗收報告；10.行政處罰告知書（績建管罰告﹝2024﹞01號）及送達的微信截圖；11.《行政處罰決定書》（績建管罰字﹝2024﹞第01號）及送達郵件軌跡。

本機關(guān)認為：首先，詢問筆錄、聯(lián)合體協(xié)議書、合同協(xié)議書等證據(jù)充分證明了申請人作為工程建設(shè)項目聯(lián)合體成員，并未按照規(guī)定參與管理。網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬匯款電子回單等證據(jù)足以證明申請人向聯(lián)合體其他成員安徽XX有限公司收取管理費或類似費用15萬元的事實。

其次，申請人未按照《聯(lián)合體協(xié)議書》確定的職責(zé)參與項目管理，卻收取管理費或類似費用，違反了《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十五條第三款、《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（建市規(guī)﹝2019﹞1號）第八條第二款之規(guī)定，已構(gòu)成違法轉(zhuǎn)包工程。被申請人根據(jù)建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十二條第一款規(guī)定，對申請人處以工程合同價款0.8%，即人民幣123593.11元的罰款，被申請人的行政處罰適用依據(jù)正確，內(nèi)容適當。

最后，被申請人收到縣紀委監(jiān)委機關(guān)關(guān)于申請人涉嫌違法轉(zhuǎn)包的轉(zhuǎn)送函，先進行調(diào)查了解，在掌握申請人初步違法線索后立案調(diào)查，調(diào)查終結(jié)經(jīng)依法審核審批后，對申請人進行處罰前告知，然后依程序作出行政處罰決定并送達。

綜上所述，被申請人2024年9月27日作出的《行政處罰決定書》（績建管罰字﹝2024﹞第01號）事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當。根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十八條規(guī)定，本機關(guān)決定如下：

維持被申請人作出的《行政處罰決定書》（績建管罰字﹝2024﹞第01號）。

申請人如不服本決定，可自收到本決定之日起15日內(nèi)向績溪縣人民法院提起行政訴訟。

2024年12月11日

附：相關(guān)法律條文

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》

第二十五條  施工單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。

禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。

施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。

第六十二條  違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。

工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。

《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（建市規(guī)﹝2019﹞1號）

第八條  ……

兩個以上的單位組成聯(lián)合體承包工程，在聯(lián)合體分工協(xié)議中約定或者在項目實際實施過程中，聯(lián)合體一方不進行施工也未對施工活動進行組織管理的，并且向聯(lián)合體其他方收取管理費或者其他類似費用的，視為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方。